Дмитрий Веркшковский
Дмитрий Веркшковский Читатель

Юридические тонкости смены дисквалифицированного руководства

Адвокат Мелков Алексей Валерьевич

Юридические тонкости смены дисквалифицированного руководства
Генеральный директор — центральная фигура любого предприятия. Человек, который не только получает наибольшие дивиденды от деятельности компании, но и несет максимальную ответственность, определяя характер и направление развития бизнеса, его успешность и перспективность. Однако генеральный директор — единица не постоянная. По желанию учредителей, вызванному теми или иными причинами, директор может быть сменен. Для этого важно уметь обходить все подводные камни законодательных положений. А их, поверьте, немало.
Основания для прекращения трудового договора с директором компании прописаны в ст. 278 Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ, а также в других федеральных законах страны. Кроме того, допускаются следующие причины отстранения руководителя от должности:
• несостоятельность (банкротство) предприятия;
• принятие собственником имущества юридического лица или уполномоченным органом организации решения о расторжении трудового договора в порядке, указанном в п. 2 ст. 278 Федерального закона № 90-ФЗ;
• иные причины, предусмотренные трудовым договором.
В соответствии с п. 2 ст. 278 Кодекса при прекращении трудового договора с генеральным директором компании, незамеченным в виновных действиях (бездействии), ему выплачивается компенсация, размер которой определяется трудовым договором и превышает сумму трехкратного месячного заработка.
Увольнение по 4-му пункту первой части ст. 81 Кодекса возможно лишь в отношении руководителя предприятия, его заместителей, а также главного бухгалтера, но только при условии полной смены собственника имущества. Статья не может быть использована при изменении подведомственности организации без замены ее собственника. Под сменой собственника следует понимать переход права собственности от одного лица к другому (другим), в частности при отчуждении имущества, принадлежащего Российской Федерации, ее субъектам, муниципальным образованиям, в пользу физических и (или) юридических лиц; при обращении собственности организации в государственную собственность; при передаче государственных предприятий муниципальным организациям и наоборот; при переходе федерального предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот.
Дисквалифицировать можно, а уволить — нет?
Увольнение генерального директора, как и выполнение других предусмотренных Трудовым кодексом процедур, связанных с единолично выполняющим функцию исполнительного органа лицом, сильно осложняется его дисквалификацией. Объясняется это просто: прекращение трудового договора с руководителем организации в большинстве случаев осуществляется уполномоченными лицами (общим собранием акционеров или участников, советом директоров), созыв которых сопровождается выполнением громоздких и затратных по времени корпоративных процедур. А это значит, что на какой-то период (до сбора собрания с надлежащим кворумом) генеральный директор оказывается предоставленным самому себе и вполне может, к примеру, внести изменения в штатное расписание, создав «под себя» новую должность и оставив ее свободной до момента дисквалификации. Согласно ст. 83 ТК РФ, уполномоченные лица будут обязаны предложить ему занять эту должность, что вполне может послужить началом серьезного конфликта с возможным продолжением в виде судебных исков и ходатайств. Надо заметить, что у общества в такой ситуации также будет несколько действенных рычагов давления на бывшего главу организации, начиная от сокращения новой штатной единицы с последующей выплатой пособий и заканчивая уголовным преследование по статье 201 «Злоупотребление полномочиями». В любом случае, конфронтация приведет к потерям для обеих сторон.
По мнению многих профессиональных юристов, исполнение нормы КоАП РФ о дисквалификации в отношении руководителя организации невозможно без нарушений законодательства. Дело в том, что с момента вступления в силу постановления суда дисквалифицированное лицо не имеет права руководить юридическим лицом. Одновременно оно обязано созвать общее собрание участников, совет директоров, т. е. фактически выполнить все те же управленческие функции. Нет собрания — нет официального прекращения полномочий и избрания нового генерального директора. Есть собрание — есть нарушение закона, виной которому выступает несогласованность норм гражданского, трудового, корпоративного и административного права.
Полностью избежать нарушения закона в случаях, подобных описанному выше, невозможно, однако существуют действенные способы минимизации числа неправомерных действий. Приведем пример. Генеральный директор одного из предприятий был дисквалифицирован за несоблюдение норм техники безопасности на производстве. Нарушения были весьма существенными, и вышестоящие суды сохранили постановление о дисквалификации в силе, после чего генеральный директор формально был лишен возможности исполнять возложенные на него обязанности, в том числе обеспечивать бесперебойность работы и сохранность рабочих мест. Значит, для продолжения нормального функционирования предприятия с момента вступления в законную силу судебного акта соответствующим приказом должен быть назначен временно исполняющий обязанности генерального директора. Однако издание такого приказа само по себе нарушает действующее законодательство, т. к. после дисквалификации руководитель уже не может осуществлять прежнюю деятельность и не может назначать исполняющего обязанности. Тем более что заключенные по доверенности сделки впоследствии могут быть поставлены под сомнения, ибо будут заключены неуполномоченных лицом. Разрешить данную правовую коллизию может помочь возложение полномочий «задним числом». Правда, в таком документе придется обойтись без ссылок на дисквалификацию.
Следующим шагом должен стать созыв совета директоров (общего собрания), которым в рамках норм корпоративного права будут прекращены полномочия генерального директора и избран новый. Созыв может быть осуществлен либо по собственной инициативе исполнительного органа общества, либо по требованию лиц и органов, имеющих на это право. При этом малому и среднему бизнесу, обычно существующему в форме обществу с ограниченной ответственностью, выйти из ситуации будет проще, нежели крупному АО. В ООО обычно есть базовый держатель или пул владельцев, диктующих политику общества. Именно им, с точки зрения интересов общества, будет правильным для дисквалифицированного руководства направить уведомление о дисквалификации с предложением о созыве внеочередного собрания и на значении нового генерального директора. Одновременно будет решен еще один вопрос: какую кандидатуру указывать в рассылаемых уведомлениях? Дальнейшая процедура осуществляется в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами.
При увольнении дисквалифицированного генерального директора можно воспользоваться и положением п. 2 ст. 278 ТК РФ «в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора». Но в этом случае возникнет прямая коллизия со ст. 83 Кодекса. С одной стороны, суды не возражают против замены основания прекращения трудового соглашения, если взамен работник получает более число гарантий. С другой стороны, при дисквалификации судья сталкивается с непростой дилеммой: что больше соответствует интересам работника — увольнение с гарантированной выплатой выходного пособия или продолжение работы на более низкой должности? Предсказать исход такого судебного процесса не возьмется даже самый квалифицированный юрист. Поэтому предпочтительным все же остается увольнение по процедуре, прописанной в ст. 83 ТК РФ, за исполнением которой, как ни парадоксально, должно следить исполняющее обязанности генерального директора лицо.
Мелков Але

Юридические тонкости смены дисквалифицированного руководства
Генеральный директор — центральная фигура любого предприятия. Человек, который не только получает наибольшие дивиденды от деятельности компании, но и несет максимальную ответственность, определяя характер и направление развития бизнеса, его успешность и перспективность. Однако генеральный директор — единица не постоянная. По желанию учредителей, вызванному теми или иными причинами, директор может быть сменен. Для этого важно уметь обходить все подводные камни законодательных положений. А их, поверьте, немало.
Основания для прекращения трудового договора с директором компании прописаны в ст. 278 Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ, а также в других федеральных законах страны. Кроме того, допускаются следующие причины отстранения руководителя от должности:
• несостоятельность (банкротство) предприятия;
• принятие собственником имущества юридического лица или уполномоченным органом организации решения о расторжении трудового договора в порядке, указанном в п. 2 ст. 278 Федерального закона № 90-ФЗ;
• иные причины, предусмотренные трудовым договором.
В соответствии с п. 2 ст. 278 Кодекса при прекращении трудового договора с генеральным директором компании, незамеченным в виновных действиях (бездействии), ему выплачивается компенсация, размер которой определяется трудовым договором и превышает сумму трехкратного месячного заработка.
Увольнение по 4-му пункту первой части ст. 81 Кодекса возможно лишь в отношении руководителя предприятия, его заместителей, а также главного бухгалтера, но только при условии полной смены собственника имущества. Статья не может быть использована при изменении подведомственности организации без замены ее собственника. Под сменой собственника следует понимать переход права собственности от одного лица к другому (другим), в частности при отчуждении имущества, принадлежащего Российской Федерации, ее субъектам, муниципальным образованиям, в пользу физических и (или) юридических лиц; при обращении собственности организации в государственную собственность; при передаче государственных предприятий муниципальным организациям и наоборот; при переходе федерального предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот.
Дисквалифицировать можно, а уволить — нет?
Увольнение генерального директора, как и выполнение других предусмотренных Трудовым кодексом процедур, связанных с единолично выполняющим функцию исполнительного органа лицом, сильно осложняется его дисквалификацией. Объясняется это просто: прекращение трудового договора с руководителем организации в большинстве случаев осуществляется уполномоченными лицами (общим собранием акционеров или участников, советом директоров), созыв которых сопровождается выполнением громоздких и затратных по времени корпоративных процедур. А это значит, что на какой-то период (до сбора собрания с надлежащим кворумом) генеральный директор оказывается предоставленным самому себе и вполне может, к примеру, внести изменения в штатное расписание, создав «под себя» новую должность и оставив ее свободной до момента дисквалификации. Согласно ст. 83 ТК РФ, уполномоченные лица будут обязаны предложить ему занять эту должность, что вполне может послужить началом серьезного конфликта с возможным продолжением в виде судебных исков и ходатайств. Надо заметить, что у общества в такой ситуации также будет несколько действенных рычагов давления на бывшего главу организации, начиная от сокращения новой штатной единицы с последующей выплатой пособий и заканчивая уголовным преследование по статье 201 «Злоупотребление полномочиями». В любом случае, конфронтация приведет к потерям для обеих сторон.
По мнению многих профессиональных юристов, исполнение нормы КоАП РФ о дисквалификации в отношении руководителя организации невозможно без нарушений законодательства. Дело в том, что с момента вступления в силу постановления суда дисквалифицированное лицо не имеет права руководить юридическим лицом. Одновременно оно обязано созвать общее собрание участников, совет директоров, т. е. фактически выполнить все те же управленческие функции. Нет собрания — нет официального прекращения полномочий и избрания нового генерального директора. Есть собрание — есть нарушение закона, виной которому выступает несогласованность норм гражданского, трудового, корпоративного и административного права.
Полностью избежать нарушения закона в случаях, подобных описанному выше, невозможно, однако существуют действенные способы минимизации числа неправомерных действий. Приведем пример. Генеральный директор одного из предприятий был дисквалифицирован за несоблюдение норм техники безопасности на производстве. Нарушения были весьма существенными, и вышестоящие суды сохранили постановление о дисквалификации в силе, после чего генеральный директор формально был лишен возможности исполнять возложенные на него обязанности, в том числе обеспечивать бесперебойность работы и сохранность рабочих мест. Значит, для продолжения нормального функционирования предприятия с момента вступления в законную силу судебного акта соответствующим приказом должен быть назначен временно исполняющий обязанности генерального директора. Однако издание такого приказа само по себе нарушает действующее законодательство, т. к. после дисквалификации руководитель уже не может осуществлять прежнюю деятельность и не может назначать исполняющего обязанности. Тем более что заключенные по доверенности сделки впоследствии могут быть поставлены под сомнения, ибо будут заключены неуполномоченных лицом. Разрешить данную правовую коллизию может помочь возложение полномочий «задним числом». Правда, в таком документе придется обойтись без ссылок на дисквалификацию.
Следующим шагом должен стать созыв совета директоров (общего собрания), которым в рамках норм корпоративного права будут прекращены полномочия генерального директора и избран новый. Созыв может быть осуществлен либо по собственной инициативе исполнительного органа общества, либо по требованию лиц и органов, имеющих на это право. При этом малому и среднему бизнесу, обычно существующему в форме обществу с ограниченной ответственностью, выйти из ситуации будет проще, нежели крупному АО. В ООО обычно есть базовый держатель или пул владельцев, диктующих политику общества. Именно им, с точки зрения интересов общества, будет правильным для дисквалифицированного руководства направить уведомление о дисквалификации с предложением о созыве внеочередного собрания и на значении нового генерального директора. Одновременно будет решен еще один вопрос: какую кандидатуру указывать в рассылаемых уведомлениях? Дальнейшая процедура осуществляется в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами.
При увольнении дисквалифицированного генерального директора можно воспользоваться и положением п. 2 ст. 278 ТК РФ «в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора». Но в этом случае возникнет прямая коллизия со ст. 83 Кодекса. С одной стороны, суды не возражают против замены основания прекращения трудового соглашения, если взамен работник получает более число гарантий. С другой стороны, при дисквалификации судья сталкивается с непростой дилеммой: что больше соответствует интересам работника — увольнение с гарантированной выплатой выходного пособия или продолжение работы на более низкой должности? Предсказать исход такого судебного процесса не возьмется даже самый квалифицированный юрист. Поэтому предпочтительным все же остается увольнение по процедуре, прописанной в ст. 83 ТК РФ, за исполнением которой, как ни парадоксально, должно следить исполняющее обязанности генерального директора лицо.
Мелков Алексей Валерьевич

Опубликовано на личной странице 03.09.2012
Дата первой публикации 03.09.2012

ШколаЖизни.ру рекомендует

Комментарии (0):

Чтобы оставить комментарий зарегистрируйтесь или войдите на сайт

Войти через социальные сети: